債權(quán)人如何通過破產(chǎn)程序?qū)崿F(xiàn)債權(quán)

債務人進入破產(chǎn)程序并不意味著債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)將變得渺茫無希望，有某些情況下，破產(chǎn)程序亦是實現(xiàn)債權(quán)的較好途徑。如在廣東國投破產(chǎn)案件中，經(jīng)過了管理人和法院的種種努力，經(jīng)過了近30年的時間，實現(xiàn)了債權(quán)人100%的受償。又如對于一些享有特殊資質(zhì)的債務人（如享有專屬經(jīng)營權(quán)和其他特殊資質(zhì)要求的公司），債權(quán)人申請其破產(chǎn)，債務人的股東為了保留公司主體，很可能會主動的向債權(quán)人清償債務。通過破產(chǎn)重整亦能較好的保護債權(quán)人的利益。債權(quán)人在破產(chǎn)程序中實現(xiàn)債權(quán)，主要有如下幾種路徑：一、行使別除權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)（一）別除權(quán)指將破產(chǎn)人特定的財產(chǎn)從破產(chǎn)財產(chǎn)中區(qū)別排除出來，授予債權(quán)人就該財產(chǎn)變賣所得價。《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第一百零九條規(guī)定，對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。別除權(quán)不同于破產(chǎn)債權(quán)僅具有公平受償?shù)臋?quán)利。由于破產(chǎn)人已設定擔保的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，別除權(quán)的優(yōu)先不同于破產(chǎn)費用的優(yōu)先撥付，也不同于破產(chǎn)債權(quán)中清償順序的先后，而是在處置擔保物后直接優(yōu)先受償（破產(chǎn)費用的撥付亦不得從享有別除權(quán)的擔保物中變現(xiàn)支付）。最高人民法院指導案例73號通州建總集團有限公司訴安徽天宇化工有限公司別除權(quán)糾紛案，即支持了建設施工企業(yè)通州建總集團有限公司在安徽天宇化工有限公司破案案件中對建筑工程的別除權(quán)。（二）取回權(quán)指財產(chǎn)權(quán)利人享有的不依據(jù)破產(chǎn)程序而從管理人處取回其財產(chǎn)的權(quán)利?！吨腥A人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第三十八條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。在實踐中，我們時常接觸到出賣人取回權(quán)，即未收到全部價款的動產(chǎn)出賣人，將買賣標的物發(fā)送后，如果買受人在尚未收到標的物前破產(chǎn)的，出賣人可以向標的物的承運人或者實際占有人請求取回標的物的權(quán)利。商品房買受人取回權(quán)，根據(jù)破產(chǎn)法司法解釋的規(guī)定，在房地產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)中，已經(jīng)支付大部分款項的商品房不作為破產(chǎn)財產(chǎn)，買受人可主張繼續(xù)履行合同和房屋權(quán)屬。在匯達資產(chǎn)托管有限責任公司與臧偉、藝豐實業(yè)（集團）股份有限公司房屋買賣合同糾紛案件中，出售人藝豐實業(yè)（集團）股份有限公司破產(chǎn)，匯達資產(chǎn)托管有限責任公司直接以買受人的身份主張取回權(quán)，但因被生效法律文書（即已被撤銷的（2002）深羅法房初字第973號民事調(diào)解書）確認為他人所有的財產(chǎn)，認定涉案房屋不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，而應繼續(xù)登記在其名下所有權(quán)。（三）抵銷權(quán)是指債權(quán)人在人民法院受理破產(chǎn)申請前對債務人負有的債務，無論其債權(quán)與所負債務種類是否相同，也不論該債權(quán)債務是否有期限或者負有條件，均可以用該債權(quán)抵銷其對債務人所負債務的權(quán)利?！吨腥A人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條規(guī)定，債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：（一）債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權(quán)的；（二）債權(quán)人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外；（三）債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人取得債權(quán)的；但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。深圳中航電腦系統(tǒng)工程有限公司管理人與深圳市地鐵集團有限公司破產(chǎn)抵銷權(quán)糾紛一案（2016）粵03民初2685號，法院即認定深圳市地鐵集團有限公司可以將其對深圳中航電腦系統(tǒng)工程有限公司的債務和債權(quán)相互抵消，而不需要另行向深圳中航電腦系統(tǒng)工程有限公司支付欠款。行使別除權(quán)、取回權(quán)和抵銷權(quán)并不需要依據(jù)民事基礎法律關(guān)系提起民事訴訟，可直接向破產(chǎn)管理人提出上述三主張，債權(quán)人與破產(chǎn)管理人就行使上述三權(quán)產(chǎn)生分歧不能達成合意的，才可向人民法院提起破產(chǎn)程序中的行使別除權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)糾紛訴訟，案件受理費一般是按件收取。二、督促管理人向破產(chǎn)企業(yè)的債務人追索債權(quán)破產(chǎn)企業(yè)的對外債權(quán)在破產(chǎn)程序終結(jié)前由破產(chǎn)管理人清收，在破產(chǎn)程序終結(jié)后發(fā)現(xiàn)有破產(chǎn)財產(chǎn)的，破產(chǎn)管理人清收該債權(quán)的權(quán)利?！吨腥A人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第一百二十二條規(guī)定，管理人于辦理注銷登記完畢的次日終止執(zhí)行職務。但是，存在訴訟或者仲裁未決情況的除外。管理人可對破產(chǎn)企業(yè)對外享有的債權(quán)（破產(chǎn)財產(chǎn)）進行追收，保護債權(quán)人受償。債權(quán)人可督促管理人積極履行責任，收回破產(chǎn)企業(yè)的對外債權(quán)，以增加破產(chǎn)財產(chǎn)，提率受償率。三、督促管理人追回破產(chǎn)企業(yè)被不當處置和侵占的財產(chǎn)在債務人無力償債或?qū)⑾萦跓o力償債的情況下，債權(quán)人、破產(chǎn)企業(yè)管理人對于債務人的財產(chǎn)存在著公平清償和企業(yè)維持的合理預期。由此產(chǎn)生法律對債務人財產(chǎn)加以保全和防止個別人搶先受償?shù)闹刃蛞蟆Ｆ飘a(chǎn)法針對程序開始前的交易活動設立的撤銷權(quán)和追回權(quán)應運而生。為了防止債務人財產(chǎn)受到損害，企業(yè)破產(chǎn)法賦予管理人對債務人財產(chǎn)的追回權(quán)，通過管理人行使追回權(quán)，可以使債務人財產(chǎn)增加，從而保護債權(quán)人利益。管理人有權(quán)對債務人的以下財產(chǎn)行使追回權(quán)：（1）對人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，因下列行為而取得的債務人的財產(chǎn)，管理人有權(quán)追回：①無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；②以明顯不合理的價格進行交易的；③對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的；④對未到期的債務提前清償?shù)?；⑤放棄債?quán)的。（2）對人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月之內(nèi)，債務人已經(jīng)不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償債務或者明顯缺乏清償能力，需要依法清理債務，但卻進行個別清償?shù)呢敭a(chǎn)，管理人有權(quán)追回。（3）對因涉及債務人財產(chǎn)的下列無效行為而取得的債務人的財產(chǎn)，管理人有權(quán)追回：①為逃避債務而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為；②虛構(gòu)債務或者承認不真實的債務的行為。（4）對債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。 四、向有出資瑕疵的股東追繳出資  企業(yè)破產(chǎn)法第35條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制?！比嗣穹ㄔ翰枚ㄊ芾砥飘a(chǎn)申請后，如果債務人企業(yè)的出資人此時尚未履行或未完全履行其出資義務的，不論出資人的出資期限是否到期，管理人都應當要求出資人繳納其所認繳的出資。這就是股東出資義務的提前到期。而債務人企業(yè)的出資人履行出資義務所繳納的價款或物品，應當列入債務人企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)。 五、破產(chǎn)終結(jié)后債權(quán)人的司法救濟（一）破產(chǎn)程序終結(jié)后，管理人在特定情況下，仍可作為權(quán)利救濟的主體，開展追收破產(chǎn)財產(chǎn)、追加分配等善后事宜（破產(chǎn)法第122條）。一是仍有可以追收的財產(chǎn)。因撤銷無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的價格進行交易、對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保、對未到期的債務提前清償、放棄債權(quán)等行為產(chǎn)生的可追加或可分配財產(chǎn)；撤銷債務人在人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)對個別債權(quán)人進行清償而追回的財產(chǎn)；追回債務人為逃避債務而隱匿、轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)及因認定為虛構(gòu)債務或承認不真實的債務而追回的財產(chǎn)；追回債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)等。二是存在應當追加分配的財產(chǎn)。包括破產(chǎn)程序中因糾正錯誤支出而收回的款項、因權(quán)利被承認追回的財產(chǎn)、債權(quán)人放棄的財產(chǎn)、破產(chǎn)程序終結(jié)后實現(xiàn)的財產(chǎn)權(quán)利、發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應當供分配的其他財產(chǎn)等（最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》98條）。（二）破產(chǎn)程序終結(jié)后，破產(chǎn)企業(yè)有保證人和連帶債務人等情形時，債權(quán)人可以依法追償（破產(chǎn)法第124條）。企業(yè)破產(chǎn)法第124條規(guī)定：“破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務人，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?quán)，依法繼續(xù)承擔清償責任?！边@一規(guī)定表明，破產(chǎn)案件終結(jié)并不影響保證人與其他連帶責任人對債權(quán)人承擔的責任。因此，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人依據(jù)破產(chǎn)清算程序未受到清償?shù)膫鶛?quán)，破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務人應當依法繼續(xù)承擔清償責任，債權(quán)人對未受清償?shù)膫鶛?quán)有權(quán)受到繼續(xù)清償。（三）破產(chǎn)企業(yè)責任人員（股東、高管、法定代表人、實際控制人等）損害債權(quán)人利益的，應依法承擔賠償責任（破產(chǎn)法第128條）。如因股東、高管、實際控制人的原因造成無法清算或者不能完全清算的，債權(quán)人可在破產(chǎn)程序終結(jié)后起訴相關(guān)責任人。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）第十八條規(guī)定：“有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。上述情形系實際控制人原因造成，債權(quán)人主張實際控制人對公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持?！薄渡钲谑兄屑壢嗣穹ㄔ浩飘a(chǎn)案件審理規(guī)程》第八十四條也明確規(guī)定，因賬冊、重要文件滅失，無法清算或無法全面清算的，法院在裁定書中列明無法清算或無法全面清算的原因，引導債權(quán)人追究債務人有關(guān)人員的責任。具體的救濟方式有兩種，一是由管理人直接追加分配，對破產(chǎn)程序終結(jié)后實現(xiàn)的財產(chǎn)權(quán)利、債權(quán)人放棄的財產(chǎn)，或是發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應當供分配的其他財產(chǎn)等情形可以按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案直接追加分配；二是由管理人或債權(quán)人向法院提起訴訟。對需要追回的財產(chǎn)或因管理人、破產(chǎn)相關(guān)責任人員的行為損害債權(quán)人利益等情形可以通過訴訟方式實現(xiàn)其應有的權(quán)利。對于追究股東出資的問題，根據(jù)最高人民法院（2014）民申字第1693號海南金廈建設股份有限公司與中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司深圳市分行、北京永峰土地整理有限公司股東出資糾紛申請再審案，即便破產(chǎn)終結(jié)后，亦不影響債權(quán)人另行起訴股東履行出資義務。破產(chǎn)意味著債務企業(yè)生命走到了盡頭，但對債權(quán)的滅失或低受償率。本文提供了眾多實現(xiàn)債權(quán)的方式，在一定程度上可維護債權(quán)人應當享有的債權(quán)。企業(yè)也可以在日常商業(yè)活動中，對債務人的破產(chǎn)風險加以防范，如增加抵押、質(zhì)押等的方式，給自己的債權(quán)增加保護殼，防患于未然。

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