實踐中,對于法院可以適當減少或調(diào)高違約金數(shù)額的意見是一致的。
但在何種情況下可以予以調(diào)整則有兩種看法,一種意見認為,若訴訟中的當事人沒有對違約金的數(shù)額提出異議,即未請求適當增加或減少約定的違約金情況下,法院不好擅自予以調(diào)整;另一種意見認為,不管當事人是否對違約金的數(shù)額提出異議,法院均有權對違約金予以調(diào)整。
對此兩種看法,筆者傾向于第一種意見。
首先,合同法第一百一十四條第二款規(guī)定:“約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加。
約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
”從這條規(guī)定我們可以看出,要求對違約金增加或者減少的啟動主體是當事人,而非法院或者仲裁機構。
這是因為,違約金是雙方當事人事先約定的在一方違約時向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。
這是意思自治的體現(xiàn)。
作為第三方的法院或者仲裁機構只能是依職權在尊重當事人意愿基礎上進行有限的干預,所以違約金調(diào)整的啟動主體只能是當事人。
其次,違約金作為一項傳統(tǒng)制度,它既是一種違約責任形式,又是一種獨特的擔保方式。
因為違約金是一種責任形式,因此不能將違約金條款完全留待當事人約定,尤其是對不公正的違約金條款,可以適當增減數(shù)額。
如果當事人訂立的違約金數(shù)額過高而又不允許減少,則不僅會使一方獲得不正當?shù)睦妫視谙喈敵潭壬蠍夯`約方的財產(chǎn)狀況,使其喪失正當競爭的條件。
同時,也將使違約金的約定變成一種賭博。
由于違約金也是一種擔保方式,國家也尊重當事人在法定范圍內(nèi)設定違約金條款的自由,如果法律未明確禁止當事人設定違約金,則當事人的約定即使改變違約金,也應允許其生效。
國家尊重當事人在法定范圍內(nèi)設定違約金條款的自由。
這充分體現(xiàn)當事人意思自治原則。
當事人自由約定違約金數(shù)額是合同自由的具體體現(xiàn),只要當事人約定的數(shù)額是自愿的、公平合理的,就應當尊重它。
再次,既然違約金的數(shù)額是雙方當事人意思表示的結果,那么,法院在處理這類糾紛時,就應當充分尊重當事人當時的意愿。
在訴訟中,如果一方當事人放棄對違約金數(shù)額的抗辯,法院即無須進行直接的干預,而不考慮當事人所設立的違約金是否過分高于或低于違約行為給債權人造成的損失。
因為在違約尚未發(fā)生時,當事人雙方均很難確定是否存在或者存在多大的損失,雙方當事人在設定違約金時不可能對違約造成的損失作出全面的、準確的估計,故當事人約定的違約金數(shù)額難免與實際的損失不完全符合。
如果一律不問原因即對違約金進行調(diào)整,這就與當事人設立違約金的初衷相悖。
因為之所以設立違約金制度就是看中其簡便迅速的優(yōu)點,因為如果發(fā)生違約行為,就能夠及時解決紛爭,免去了受害人一方在另一方違約以后就實際損失所負的舉證責任,同時也省去了法院在計算損失方面的麻煩。
當然,法院或仲裁機構并不是一味地尊重當事人的意愿。
在訴訟過程中,如果一方當事人對違約金的數(shù)額提出異議,認為過高或過低時,法院有權予以調(diào)整。
但在調(diào)整時,應當考慮違約金的不同性質(zhì),而不宜對其數(shù)額作出太大的調(diào)整。
根據(jù)我國法律和司法實踐經(jīng)驗,在如下情況下,法院可適當調(diào)整違約金數(shù)額。
一、違約金的數(shù)額過高或過低的,當事人要求法院予以增減。
數(shù)額的過高或過低是與實際的損失相比較而言的。
也就是說,違約行為發(fā)生后,所造成的實際損失是一個確定的數(shù)額,法院可以比照這個數(shù)字來得出原違約金是否過高或過低。
二、如果當事人在合同中明確規(guī)定違約金為損害賠償?shù)念A定,在違約行為發(fā)生后,應當使違約金的數(shù)額與實際損失基本保持一致。
因為一般的觀點認為,違約金在性質(zhì)上可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。
賠償性違約金主要是為了彌補一方違約后,另一方所遭受的損失;而懲罰性違約金是對債務人違約行為實行懲罰,以確保合同債務得以履行,其與實際損失無必然的聯(lián)系,常常具有較高的數(shù)額,故一般認為,對于作為損害賠償預定的違約金,其數(shù)額應當與實際的損失基本保持一致。
如果不一致,法院有權予以調(diào)整。
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