⒈跨國營業(yè)所得來源地的確定原則

在多年的稅法實(shí)踐中，為了明確所得來源地、避免重復(fù)征稅，各國相繼在各自的稅法和避免雙重征稅的協(xié)定中采納了《OECD范本》里所提出的“常設(shè)機(jī)構(gòu)”概念，用以解釋營業(yè)所得的來源地。常設(shè)機(jī)構(gòu)是一個(gè)企業(yè)進(jìn)行全部或部分經(jīng)營活動(dòng)的固定營業(yè)場(chǎng)所。這是以物的因素確定的判定標(biāo)準(zhǔn)。構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)的營業(yè)場(chǎng)所有三個(gè)特征：有從事營業(yè)活動(dòng)的場(chǎng)所;該營業(yè)場(chǎng)所有固定性;該場(chǎng)所用于經(jīng)營活動(dòng)。如果某企業(yè)在非居住國有常設(shè)機(jī)構(gòu)，并且經(jīng)營所得來自該常設(shè)機(jī)構(gòu)，則非居住國可據(jù)此行使來源地稅收管轄權(quán)。

我國現(xiàn)行的國際稅收法律制度實(shí)行的來源地稅收管轄權(quán)，也是建立在納稅人在境內(nèi)具有某種物理存在(physicalpresence)和對(duì)有關(guān)所得的定性分類的基礎(chǔ)之上的。跨國納稅人在境內(nèi)的物理存在,往往構(gòu)成中國政府對(duì)非居民納稅人來源于境內(nèi)的營業(yè)利潤或勞務(wù)報(bào)酬等跨國所得行使來源地稅收管轄權(quán)的依據(jù)。例如，根據(jù)《外資企業(yè)所得稅法》的規(guī)定，外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的，應(yīng)就其通過該機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所取得的營業(yè)利潤和其他所得，對(duì)中國政府履行納稅義務(wù)。

⒉跨國勞務(wù)所得來源地的確定原則

確定勞務(wù)所得的來源地，國際上主要通行三種標(biāo)準(zhǔn)：勞務(wù)提供地標(biāo)準(zhǔn)、勞務(wù)所得支付地標(biāo)準(zhǔn)、停留時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)。目前多數(shù)國家采用勞務(wù)提供地標(biāo)準(zhǔn)，即按行為發(fā)生地判斷其勞務(wù)所得的來源地。我國的《個(gè)人所得稅法》也基本上體現(xiàn)了這一標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)非居民個(gè)人來源于中國境內(nèi)的有關(guān)勞務(wù)報(bào)酬、投資所得或財(cái)產(chǎn)收益的課稅，是以非居民個(gè)人在中國境內(nèi)提供勞務(wù)或在境內(nèi)擁有資本財(cái)產(chǎn)等客觀事實(shí)存在為前提。該稅法的實(shí)施細(xì)則中還規(guī)定：凡個(gè)人在中國境內(nèi)工作、提供勞務(wù)的所得不論支付地點(diǎn)是否在中國境內(nèi)，均屬來源于中國境內(nèi)的所得，都應(yīng)當(dāng)依法納稅。

⒊約束來源地管轄權(quán)的國際慣例為何不適用于跨國電子商務(wù)

在中國對(duì)外簽訂的雙邊稅收協(xié)定中，具有與國內(nèi)所得稅法中的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所相類似作用的概念有“常設(shè)機(jī)構(gòu)”和“固定基地”等，它們是此類協(xié)定中對(duì)非居民來源于境內(nèi)的營業(yè)所得和獨(dú)立勞務(wù)所得行使來源地管轄權(quán)的具體約束標(biāo)準(zhǔn)。但是，在跨國電子商務(wù)的環(huán)境下，交易各方借助于網(wǎng)絡(luò)在電子空間傳遞信息并進(jìn)行交易，銷售商或勞務(wù)提供者不必在東道國親自出場(chǎng)就能夠完成交易。因而，側(cè)重強(qiáng)調(diào)在東道國有某種“物理存在”的約束標(biāo)準(zhǔn)在規(guī)范跨國電子商務(wù)活動(dòng)的時(shí)候就顯得力不從心了。

美國財(cái)政部在《全球電子商務(wù)的選擇性稅收政策影響》的報(bào)告中就已經(jīng)指出：“網(wǎng)絡(luò)空間交易的發(fā)展將加快傳統(tǒng)來源地稅收管轄權(quán)的弱化過程，使居民稅收管轄權(quán)的重要性不斷提高，這是當(dāng)前的一種趨勢(shì)”。由于大部分發(fā)展中國家都屬于電子商務(wù)的凈進(jìn)口國，面對(duì)迅猛發(fā)展的跨國電子商務(wù)活動(dòng)，如果不從新的角度來審視來源地稅收管轄權(quán)的約束標(biāo)準(zhǔn)，并且及時(shí)提出自己的看法，那么就會(huì)在未來的國際稅收分配格局中處于不利的地位。