一、避免涉外糾紛必須注意什么問題

外貿(mào)雙方在貿(mào)易過程中所發(fā)生的爭議，常常是由外貿(mào)合同中的品質(zhì)條款規(guī)定不太明確所致。

我們不妨通過一個(gè)案例，來了解有關(guān)法律知識。

本文所說的貿(mào)易主要是對外貿(mào)易，即一方當(dāng)事人為中國的公司、另一方當(dāng)事人為國外的公司之間的貿(mào)易活動。

從外貿(mào)的實(shí)際工作中所反映出來的問題之一，就是外貿(mào)雙方在貿(mào)易過程中所發(fā)生的爭議，主要是在外貿(mào)合同中的品質(zhì)條款規(guī)定不太明確所致。

甲公司和乙公司發(fā)生糾紛

比如，甲公司(中國上海某公司)與乙公司(日本東京某株式會社)雙方就服裝的買賣進(jìn)行貿(mào)易，由于甲公司按照裝船出運(yùn)到乙公司指定的目的港后，乙公司也如數(shù)收到甲公司所提供的貨物，根據(jù)有關(guān)外貿(mào)合同規(guī)定，乙公司應(yīng)當(dāng)以T/T的方式付款，但是，乙公司卻沒有及時(shí)支付有關(guān)的款項(xiàng)，甲公司幾次發(fā)傳真給乙公司，要求乙公司付款，乙公司保持沉默，既不付款，也不說明任何理由，在此前提下，甲公司再次發(fā)傳真給乙公司，并明確表示，如果到10天還不付款，甲公司將根據(jù)外貿(mào)合同的有關(guān)條款，追究乙公司的賠償責(zé)任。此時(shí)，乙公司才作出反應(yīng)，講述不付款的理由是由于甲公司所提供的貨物品質(zhì)不符合要求，現(xiàn)在乙公司的下家提供了該批貨物品質(zhì)存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，并要求乙公司承擔(dān)賠償責(zé)任等等。同時(shí)，乙公司表示，如果乙公司的下家通過法律手段要求乙公司承擔(dān)賠償責(zé)任，那么，該部分的賠款由甲公司來承擔(dān)等等。

我們這里不對甲公司與乙公司誰是誰非問題進(jìn)行評判，而主要就該糾紛所發(fā)生的環(huán)節(jié)，貨物的品質(zhì)問題進(jìn)行分析。不論如何，由于發(fā)生爭議必然會影響交易雙方的根本利益，其中有故意者，也有不少對于外貿(mào)合同中品質(zhì)條款的表述不明確的情況。為此，就外貿(mào)合同中有關(guān)的品質(zhì)條款規(guī)定以及具體的規(guī)定樣式分別表述如下，以便讓有關(guān)的從事外貿(mào)企業(yè)的管理者和經(jīng)營者作為參考。

外貿(mào)合同中應(yīng)該注意的

應(yīng)當(dāng)說，品質(zhì)條款是外貿(mào)合同中最重要的條款，貨物的品質(zhì)將決定貨物的具體價(jià)格，同時(shí)，也是外貿(mào)合同的基礎(chǔ)，因此，在外貿(mào)合同中，必須明確約定商品的品質(zhì)、決定商品品質(zhì)的時(shí)間和地點(diǎn)，以及品質(zhì)出現(xiàn)問題時(shí)的主要處理方式等。

二、涉外合同糾紛適用哪國法律

最高人民法院《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件有關(guān)法律適用若干問題的規(guī)定》，從8月8日起實(shí)施。據(jù)介紹，此次規(guī)定的問題，都是涉外民事或商事審判實(shí)踐中經(jīng)常遇到、存在異議的問題。

當(dāng)事人選擇法律時(shí)需要“明示”

在涉外合同中，如果遇到合同訂立、合同效力、合同履行、合同變更和轉(zhuǎn)讓、合同終止以及違約責(zé)任等爭議。

當(dāng)事人該選擇哪國法律呢?按照這一規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以明示的方式選擇，也就是在締約時(shí)或爭議發(fā)生之后，以文字或者言詞明確作出選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的意思表示。

此次的司法解釋適當(dāng)放寬了當(dāng)事人選擇或者變更選擇的時(shí)間，規(guī)定“一審法庭辯論終結(jié)前，通過協(xié)商一致，選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許?！?/p>

未選擇者適用“最密切聯(lián)系”原則

如果當(dāng)事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，按照這一司法解釋，法院應(yīng)根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議適用的法律。根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及某一方當(dāng)事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。

司法解釋明確規(guī)定了17類合同的適用法律。如買賣合同，適用合同訂立時(shí)賣方住所地法;如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務(wù)的，適用買方住所地法。對來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法等。

違反我國公共利益者適用我國法律

司法解釋中規(guī)定“適用外國法律違反中華人民共和國社會公共利益的，該外國法律不予適用，而應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國法律。”同時(shí)，司法解釋規(guī)定當(dāng)事人規(guī)避我國法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力，該合同爭議應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國法律。

司法解釋明確規(guī)定以下合同，適用中華人民共和國法律：中外合資和中外合作經(jīng)營企業(yè)合同;中外合作勘探、開發(fā)自然資源合同;中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同;外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資、中外合作經(jīng)營企業(yè)，購買非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)，認(rèn)購非外商投資有限責(zé)任公司或者股份有限公司增資，購買非外商投資企業(yè)資產(chǎn)等內(nèi)容的合同以及我國法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)適用我國法律的其他合同。