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談公司清算制度與破產(chǎn)程序的銜接問題

2023-06-06 03:22發(fā)布

談公司清算制度與破產(chǎn)程序的銜接問題

第一、公司清算與破產(chǎn)程序銜接的原因及條件

公司清算分為普通清算和特別清算。公司解散后至清算完畢前,發(fā)現(xiàn)公司資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時,便發(fā)生清算與破產(chǎn)程序的銜接問題。銜接具有以下特征:

銜接具有法定性。

銜接具有應(yīng)然性。

實現(xiàn)公司清算與破產(chǎn)程序的銜接需要滿足一定的條件。我國破產(chǎn)法在破產(chǎn)程序啟動上實行申請主義,須由申請人提出破產(chǎn)申請,法院方能受理破產(chǎn)案件。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定,對解散后進入清算程序而又發(fā)生破產(chǎn)原因的公司,破產(chǎn)申請主體主要是債權(quán)人和清算義務(wù)人,其中后者以清算組為主。但如果清算組怠于履行法定申請破產(chǎn)之義務(wù),而債權(quán)人考慮個別清償可能比破產(chǎn)清算受償更多,均不提出破產(chǎn)申請,法院無法受理破產(chǎn)案件,公司清算與破產(chǎn)程序的銜接便會出現(xiàn)障礙。

第二、解決公司清算與破產(chǎn)程序銜接障礙

(1)清算義務(wù)人申請破產(chǎn)障礙的解決途徑

在特別清算程序中,雖然特別清算有法院公權(quán)力介入,但是這種公權(quán)力所產(chǎn)生的強制性僅限于強制公司依法進行清算,而不能產(chǎn)生依職權(quán)使公司進入破產(chǎn)程序的法律效果,否則將違背破產(chǎn)申請主義之立法規(guī)定。公司法以及公司法司法解釋二、破產(chǎn)法均未規(guī)定負有清算責(zé)任者如清算組不依法申請破產(chǎn)應(yīng)如何處理,又應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任。所以,要實現(xiàn)公司清算與破產(chǎn)程序的銜接,首先必須解決清算組不依法申請破產(chǎn)的問題。

在程序的銜接方面,筆者認為,在特別清算中,可以考慮按照公司法司法解釋二的規(guī)定,在人民法院指定清算組時將中介機構(gòu)


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