承包人無資質(zhì)、超越資質(zhì)等級或者借用資質(zhì)承攬建設(shè)工程；承包人自己并沒有進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的施工，又再分包或者轉(zhuǎn)包給其他施工人；承包人承接工程后違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量等行為損害了發(fā)包人的正當(dāng)權(quán)益。為了保障建設(shè)工程的質(zhì)量及發(fā)包人的利益。上述行為被認(rèn)定無效后，承包人須承擔(dān)相應(yīng)處罰及責(zé)任！

因承包人的原因造成建設(shè)工程合同被確認(rèn)無效的，主要有以下三種原因

一、因違反建筑領(lǐng)域資質(zhì)管理規(guī)定而無效的情形

01

承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的。根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋（一）》第1條第（1）項(xiàng)規(guī)定，承包人未取得相應(yīng)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級承攬建設(shè)工程的，據(jù)此簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。

02

沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑企業(yè)名義施工的。根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋（一）》第1條第（2）項(xiàng)的規(guī)定，沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的，即“掛靠”情形下簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。

二、因非法轉(zhuǎn)包或者肢解發(fā)包、違法分包而無效的情形

01

轉(zhuǎn)包。根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋（一）》第4條的規(guī)定，承包人承攬工程后非法轉(zhuǎn)包工程的，簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。

02

違法分包。根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋（一）》第4條的規(guī)定，承包人承攬工程后存在違法分包工程的，簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。

發(fā)包人因合同無效向承包人主張損失賠償?shù)姆秶?/p>

一

實(shí)際支出的費(fèi)用

因承包人的過錯(cuò)導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效的。應(yīng)賠償發(fā)包人因辦理招標(biāo)投標(biāo)手續(xù)支出的費(fèi)用、合同備案支出的費(fèi)用、訂立合同支出的費(fèi)用、準(zhǔn)備或者實(shí)際履行合同支出的費(fèi)用等實(shí)際支出損失。

二

工期索賠

對于發(fā)包人而言，因工期延誤不能及時(shí)接收并使用建設(shè)工程，不僅造成其工程管理費(fèi)用、投資成本增加，而且還導(dǎo)致其不能按計(jì)劃實(shí)現(xiàn)投資目的，失去 盈利機(jī)會，損失交易利潤。

建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無效，合同約定的工期條款、違約條款均為無效。但這并不意味著承包人不再承擔(dān)工期延誤責(zé)任。故承包人逾期竣工給發(fā)包人造成的損失。應(yīng)當(dāng)基于公平原則和誠實(shí)信用原則，對發(fā)包人主張的工期延誤損失進(jìn)行賠償，賠償?shù)姆秶鷥H包括實(shí)際發(fā)生的損失，對于尚未確定或發(fā)生的損失，發(fā)包人可在損失確定或發(fā)生后再另行主張。由于存在發(fā)包人對損失難以舉證的情形，作為無效施工合同中出現(xiàn)的逾期竣工損失，原則上仍應(yīng)遵循無效合同的一般處理原則。

三

工程質(zhì)量導(dǎo)致的損失

根據(jù)《合同法》第281條的規(guī)定，合同無效，因施工人原因?qū)е鹿こ藤|(zhì)量損失的，發(fā)包人有權(quán)向承包人主張損失賠償責(zé)任。如果發(fā)包人與承包人對工程質(zhì)量均有責(zé)任的，由雙方按過錯(cuò)程度來承擔(dān)責(zé)任。實(shí)踐中需要注意，合同無效與工程質(zhì)量不一定存在因果關(guān)系。即導(dǎo)致合同無效的原因并不一定導(dǎo)致工程質(zhì)量問題的產(chǎn)生。在處理時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分合同無效的原因以及工程質(zhì)量問題產(chǎn)生的原因，分清發(fā)包人與承包人的責(zé)任，才能妥善處理雙方糾紛。

四

其他人身財(cái)產(chǎn)損失

根據(jù)《合同法》第282條的規(guī)定，如果因承包人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生缺陷造成發(fā)包人受到人身和財(cái)產(chǎn)損害的，發(fā)包人有權(quán)要求承包人承擔(dān)賠償損失責(zé)任。

堅(jiān)錚律師評議

實(shí)務(wù)中，因建設(shè)工程施工合同無效引發(fā)的損失賠償一直都是合同雙方的爭議焦點(diǎn)，尤其是數(shù)額的確定、原因的界定，爭議較大?！督ㄔO(shè)工程司法解釋二》出臺后，對施工合同無效后所導(dǎo)致的損失賠償問題作出了明確規(guī)定。

法條

第三條 建設(shè)工程施工合同無效，一方當(dāng)事人請求對方賠償損失的，應(yīng)當(dāng)就對方過錯(cuò)、損失大小、過錯(cuò)與損失之間的因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。

損失大小無法確定，一方當(dāng)事人請求參照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)工期、工程價(jià)款支付時(shí)間等內(nèi)容確定損失大小的，人民法院可以結(jié)合雙方過錯(cuò)程度、過錯(cuò)與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。

第一，處理合同無效所導(dǎo)致的損失賠償以賠償實(shí)際損失為原則。

合同無效后的賠償責(zé)任屬于締約過失責(zé)任，而不包括尚未實(shí)現(xiàn)的利益即可得利益的損失?？傻美鎿p失一般難以確定，只能借助于法官的自由心證行使自由裁量權(quán)，如一概納入損失賠償?shù)姆秶?，易?dǎo)致利益失衡。

對于因承包人的過錯(cuò)導(dǎo)致合同無效時(shí)，發(fā)包人可以主張辦理招投標(biāo)手續(xù)支出、訂立合同和履行合同的費(fèi)用、工期延誤和工程質(zhì)量不合格等造成的實(shí)際損失。

第二，在實(shí)際損失難以確定的情況下，可以參照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)工期、工程價(jià)款支付時(shí)間等內(nèi)容確定損失大小。

由于建設(shè)工程的復(fù)雜性，往往出現(xiàn)無過錯(cuò)方很難舉證確定實(shí)際損失大小及雙方對損失大小爭議較大的情況，允許當(dāng)事人請求參照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)工期等內(nèi)容的途徑來確定損失大小，不僅有利于就損失的確定達(dá)成一致意見，也體現(xiàn)了利益平衡。

來源：網(wǎng)絡(luò)